另类达能徐图天下 娃哈哈被纵容犯错

　　一场步步进逼的并购与反并购

　　本报记者 辛红

　　达能强行并购娃哈哈事件自曝光以来，双方你来我往，口水战不断升级，真相也似乎越来越复杂，双方最终是握手言和还是诉之法律，目前仍无法断言。在这场表面是由商标权引发的并购战中，合资双方的较量一直在继续。

　　各自的“真相”

　　据娃哈哈称，达能当初希望将娃哈哈商标全权转让给合资企业，而国家商标局以“保护民族商标和知名品牌”为由未予批准。于是，达能与娃哈哈签订了一份上报国家商标局的简式《商标使用许可合同》，其中未提及商标使用的限制性条款。而背地里，双方又签订了一份具有真正执行效力的详细协议，规定娃哈哈商标不得在无外资许可的情况下被中方使用，变相达到了商标转让。换言之，双方的商标使用许可合同是一份备案与实际执行不一致的“阴阳合同”。

　　娃哈哈认为，有效的应当是当时备案的简式合同，这也就意味着，双方从1999年

商标使用许可合同签署到现在，许可期限也差不多届满。如此说来，达能忽悠了公众，展示的是没有备案的“无效”协议？但近日，有媒体报道，娃哈哈从1999年至今从未向商标局备案过任何合同。

　　4月13日，娃哈哈又公开了双方在2005年10月签署的第一号修订协议的内容，即扩大了原合同的许可与再被许可的产品范围，并将原娃哈哈金加合资公司变更为娃哈哈达能合资公司。

　　开始承认限制性条款，后来又认为没有限制性条款的备案合同才是有效的。若认为备案合同才有效，为何又会有这份修订协议？记者今天就上述矛盾向娃哈哈询问时，娃哈哈表示不予答复。

　　北京律协商标专业委员会主任、北京天驰律师事务所律师马翔今日接受记者采访时表示，从已经公开的信息看，商标使用权许可协议应该对达能有利，因为备案只是公示的形式，应以双方后来签订的合同为准。

　　谁设的局？

　　非合资公司是达能此次收购的主要目标。达能表示最近才知道，最近几年来宗庆后未经许可在合资公司之外设立了三十几家企业，与合资公司进行竞争。

　　娃哈哈则反驳，非合资公司在合资初期就已存在。娃哈哈在与达能、百富勤合资时有十家公司，当时娃哈哈希望达能一并投资其余公司，但最终达能没有投。而且非合资公司的商标使用权亦是经过合资公司董事会同意的。在2005年10月签订的第一号修正协议中，也列出了二十七家非合资公司的名单。

　　如此看来，达能应该早知道非合资公司的存在，并许可了部分非合资公司使用商标权。一位长期关注食品饮料行业的业内人士表示，造成目前非合资公司迅速发展、并与合资公司的利润差不多的局面，不知是达能故意纵容以获取更多的谈判筹码，还是宗庆后故意造的局。双方至少都不像表现出的那么无辜。

　　“徐图天下”的达能

　　在这桩不美满的婚姻中，双方互相指责。

　　据娃哈哈披露，当时合资合同中规定了外方将不会损害合资公司的利益。但达能随后一系列的并购却给合资公司的利益带来侵害。最直接的侵害是2000年达能收购了娃哈哈最大的竞争对手乐百氏92%的股权。娃哈哈表示，达能注入资金后，乐百氏加大了竞争力度，娃哈哈2001年当年利润损失3489万元，AD钙奶利润损失4879.5万元，而且此后连续下降，娃哈哈对此提出异议，达能却置之不理。

　　“达能很奇怪，通常产业投资者都要求控股，以便在管理、技术、品牌方面整合和输出，但它却在多个公司都占有少数股权或者小范围的合作，更像个财务投资者或者跨国基金公司。”东方高圣投资顾问有限公司董事长陈明键表示。

　　他认为，“在跨国公司中，达能很另类。它在各个强势公司都布上棋子，有点徐图天下的感觉。”

　　相互的较量

　　若说十年前，精明如宗庆后者能陷入达能的“陷阱”，如今在达能越来越多同业化的并购中，双方从商标权到经营权、股权的争夺，也让中国的企业对达能的意图越来越戒备。

　　达能在与汇源集团的并购中这一点尤其激烈。在长达五六年的接触后，2006年7月达能进入汇源，与美国华平投资、荷兰发展银行、香港惠理基金共同以约2.2亿美元的代价，持有汇源35%股权，其中达能持股约22.18%。仅半年时间，达能行使优先认购权，将股权增持至24.32%，迅速接近汇源老总朱新礼39.6%的股权持股数。但今年3月汇源行使“超额配售选择权”再次额外发行6000万股，达能股份被稀释到21.3%，相反朱新礼家族持有股份增至42.14%。达能要在这家果汁行业排第一位的企业中控股显然有难度。

　　在与光明的合作中，达能增持股权的欲望也一直未停止，经过七年耐心而艰难地数次增持，达能持有股权从最初的5%增加到目前的20.01%；在与蒙牛的合作中，蒙牛拿出了占市场份额很小的

酸奶与其合作。蒙牛相关负责人对记者表示，合资有两个原则：自己控股、能够引进技术。

　　引不来技术又失去市场，或者陷入对方纵容犯错而被追加股份的窘境，或者失去控股权陷入被动，乐百氏、光明、娃哈哈的经验让达能这些本来就很强势的合作伙伴学到很多。

　　“外资在中国的并购将越来越谨慎，越来越艰难。”陈明键说，“过去地方政府对外资夹道欢迎，如今各个层面都在崛起，如竞争对手、社会舆论等。并购的环境已经变了。”

　　本报北京4月15日讯