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新规定 新起点
处于转型中的产权交易市场，其规范自律显得尤为重要。新修订的《上海市产权交易市场管理办法》其严格的法律制度和周密的监管体系，自上而下基本覆盖了产权交易的各个领蜮，为上海产权市场的规范有序提供了法律保障。
文/顾功耘 朱静秋
上海市日前颁布的《上海市产权交易市场管理办法》(以下简称《管理办法》)，是对过去十年来上海市产权交易管理工作的经验总结和对相关规章的进一步完善，对不断规范和深化产权交易市场具有理论和实践两方面的重要意义。
1.《管理办法》颁布的背景
目前，我国国有经济布局和经济结构调整正处于关键时期，由于我国国有资产产权界定不明，出资人角色不到位，加上中介市场不成熟，国有资产被低估和流失的情况在所难免。因此一个重要的解决方法是，强制规定企业国有产权转让必须进场交易并对交易行为进行规范。一个规范的产权交易市场有利于引导产权的有序流转，尤其对加强企业国有产权的交易监督，深化国有企业改革、加快国有经济结构调整方面能起到积极作用。
鉴于建立全国统一产权大市场的时机尚不成熟，而全国性的产权交易法在短时期内也不可能出台，各地方政府纷纷建立了自己的产权交易市场，并施以法规规章、行政等手段加以规范，上海市在这一方面一直走在全国前列。上海市产权交易市场，自1994年成立至今已有10年，在所有审核通过的产权交易中，还没有出现不利于市场公平交易的情况或发生导致国有资产流失的案件，这当中产权交易市场的规范化建设功不可没。可以说新修订的《管理办法》出台，就是适应新形势下的交易要求，规范交易行为的产物。
综观《管理办法》，其关注的重点是在对国有产权交易的规范上。开宗明义道：制定该办法是为了“规范产权交易行为，促进产权交易市场健康发展，推动国有、集体产权和其他产权的有序流转”。与此相适应，《管理办法》规定，市辖国有、集体产权及市辖国有企业受让非上市股份有限公司股权的交易必须进场，中央企业国有产权和其他产权则可以进场交易。
2.关于交易的原则
交易原则是市场参与者和监管者必须遵守的最基本活动准则。《管理办法》将产权交易的原则归纳为“诚实信用，公开、公平、公正”，比较客观地体现了现阶段对规范产权交易市场所提出的基本要求。
诚实信用是有关民商事主体行为的善意真诚、守信不欺、公平合理的心理状态、价值准则和行为规范。作为市场经济活动的基本原则，诚实信用原则是保障市场安全，有序运行的重要法律原则。
公开原则是公正、公平原则的前提。公开原则的实现是为了创造一个公正的交易环境,使交易方不因信息不对称而处于被动地位,从而取得公平的交易结果。信息公开要求做到真实、全面、及时、易得、易解。《管理办法》规定，市场实行交易信息挂牌制度，通过网络发布平台、媒体或推介会等形式发布交易信息。产权交易市场办理产权交易的收费标准也应当予以公示。
公平的交易能保证交易方拥有同等的选择权，并被赋予可以保护自己利益的手段。公平原则首先是指交易当事人地位平等，同时体现为交易是自愿有偿的。该原则强调的是竞争、公平。
公正原则体现社会正义，内涵包括规则公正、管理行为公正、交易行为公正等，其中侧重程序的公正。《管理办法》专条列出的市场禁止行为中就包括会员从业的禁止性规范，如不得双方代理，不得以不正当手段进行交易等。
3.关于交易的程序
在《管理办法》中，交易程序是规范的重点。按照《管理办法》，可将交易活动归纳为申请登记、挂牌公示、磋商定价、交易签约、结算登记等几个程序。
交易双方除自行直接交易外，可以委托产权交易市场的会员进行交易活动，并在提供相关材料并经审查后上市挂牌。受托会员对委托方提供的材料进行核实，市场则对交易主体资格及交易条件审查，审核内容包括：出让人对企业产权的所有权、是否经有资质的机构进行资产评估、债权债务情况及出资的使用情况等。交易当事人应对材料的完整性、真实性负责。
交易方式对交易活动的合法有序进行具有程序保障的意义。根据《管理办法》，如果信息公示后仅有一个受让意向人，可采取协议转让的方式。其他情况则根据标的的特性在拍卖、招标或竞价等方式中选择。需要强调的是，因为透明度不高，对直接采用协议转让方式的交易应当设定更为严格的条件，以防暗箱操作。
《管理办法》还特别强调国有产权的交易价格的确定，除了利用市场价格发现机制的自发作用，还必须引入资产评估机制，经过具有资质的中介机构的审计和评估。
对于交易过程中可能出现的争议，《管理办法》也提出了处理方法。一旦发生争议，交易双方可向交易市场或市产管办提出申请调解，也可依合同约定采取仲裁或诉讼的方式获得补偿。
4.针对交易的监管
《管理办法》明确规定了产权交易监管的部门：市国资委，负责市场的管理、协调工作；市产管办，具体执行监管职能，负责制度制定，并身兼监察场内活动、查处、指导等工作；其他拥有监管协助职责的相关部门协助监管。
《管理办法》新设报告制度，由交易市场向监管机构定期报告交易情况，发现异常情况需及时上报。对违规从事国有、集体产权交易，产权交易市场违规出具产权交易凭证的也作了相应规定。凡涉及国有、集体产权交易违规的，由市国资委处理，其他违规行为则交由市产管办查处。
监管部门一要检查国有产权进入市场的执行情况，推动国有产权全面进入市场并按程序交易，严禁场外交易；二是以监管检查来督促产权交易市场及其他社会中介机构更好地独立、客观、公正地执业服务，同时重视行业自律性监督。
5.关于交易机制及其他
《管理办法》将产权交易市场定性为“不以营利为目的的事业单位法人”，实行会员制管理。采用会员制交易方式是因为它能确保交易市场在交易活动中处于中立地位，使参与产权交易的所有主体都处于一个相对平等的地位，从而形成公平竞争的市场环境。
中介机构提供独立、专业的资产评估服务，是产权交易市场不可或缺的重要环节，是有效减少和防止各类国有资产流失的重要制度屏障。不过，需要说明的是，对相关经纪公司和结算机构的设立，各类中介服务机构的管理，中介从业人员的从业要求等，还需要另立规章加以规范。
应当看到，产权交易市场本身正处于转型之中，其功能已经由单一的盘活国有资产存量、防止国有资产流失向促进不限所有制的产权交易的资本流动转变，成交机制也基本采取自愿基础上的竞价方式取代行政撮合，市场由区域内企业交易平台向跨地区产权交易平台转变，并以促进外资并购为特色。这些新的情况都在《管理办法》中得到体现。新修订《管理办法》的颁布施行，对上海市产权交易市场来说是个新起点。
(顾功耘为上海华东政法学院副院长)
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