控辩双方首次对簿公堂

　　8月23日，恰逢中国农历的七夕节。福建民营企业家陈发树与云南红塔这对曾经“郎有情妾有意”的生意伙伴，再度就云南白药股权纠纷案于昆明对簿公堂。由于该案涉资金额高达22亿元，被称为新中国成立以来“国内最大的股权纠纷案”。又因涉及民营企业收购国企股份引发的“国有资产流失”概念界定话题，引发各界关注。

　　●南方日报记者 牛思远 发自昆明

　　背景

　　22亿合同等候800天遭否决

　　根据云南白药(000538，SZ)2009年9月12日的公告，其股东云南红塔集团与陈发树于2009年9月10日签订《股份转让协议》(以下简称协议)，云南红塔将其持有的全部云南白药国有股(无限售流通股股份)6581.3912万股(占云南白药总股本的12.32%)转让给陈发树，每股转让价格33.543元，总价款为22.08亿元。双方的转让协议约定，在协议生效之日起5个工作日内，陈发树应当向云南红塔一次性支付全部股份转让款，并且双方股份转让事项“须报相关有权国有资产监督管理机构审核批准后方能组织实施。”

　　然而，当陈发树随后按照约定向云南红塔一次性支付全部股份转让款逾22亿元后，云南红塔并未按规定公开披露股份转让信息，至陈发树起诉前长达800天的时间里，转让协议一直处于等待报请批准后履行过户的状态。

　　2011年12月8日，陈发树一纸诉状将云南红塔集团推上被告席。此后的2012年1月17日，云南红塔的上级单位中国烟草总公司(下称中烟草)作出正式批复，以“为确保国有资产保值增值，防止国有资产流失”为由，拒绝了此次股份转让交易。

　　在转让协议签订之后，云南白药股价一路扶摇直上，在经过2009年每10股转增3股派1.8元(税后)，以及2010年每10股派0.9元(税后)两送转之后，截至2011年9月30日，云南红塔已持有云南白药8555.81万股，占比仍为12.32%。按照8月22日云南白药的收盘价计算，陈发树所要购买的这部分股权价值将超过54亿元，加上此前支付的约22亿元收购资金的巨额利息，陈发树可谓损失惨重。

　　2012年4月16日，陈发树授权其代理律师正式向国家烟草专卖局(与中烟草属于一个机构、两块牌子)提出行政复议。国家烟草专卖局以企业身份(中烟草)，认为陈发树的请求“不属于行政复议法规定的复议范围”，予以拒绝。随后，陈发树于5月7日向北京第一中级人民法院提起行政诉讼，随后又收到法院行政裁定书称：“起诉不属于人民法院受理范围，不予受理。”双方纠纷的解决途径又回到云南高院的民事诉讼上来。

　　现场

　　股权转让是否应报财政部成控辩焦点

　　此次开庭审理是继今年3月15日首次交换证据后，控辩双方第一次对簿公堂。庭审现场，陈发树代理律师仍然维持诉请确认其与红塔集团于2009年9月签订的《股份转让协议》合法有效并全面继续履行，同时红塔集团将所获股息约1184万元及其利息和转增股份约1974万股赔偿给陈发树。

　　对于云南红塔集团一方终止此次股权转让协议的依据——中国烟草总公司下发的审批协议，陈发树代理律师王卫国在庭审中提出了质疑，认为按照国家规定，有权审批本案所涉及股权转让的国有资产监管机构是财政部，而不是中国烟草总公司。

　　王卫国表示，按照财政部在2004年6月14日发布的《财政部关于烟草行业国有资产管理若干问题的意见》规定：中国烟草总公司所属烟草单位向非烟草单位的产权转让，业主评估价值在1亿元以上、多种经营在2亿元以上的，由各单位逐级上报到中国烟草总公司，由中国烟草总公司报财政部审批。

　　云南红塔代理律师孙玲则答辩称，上述原则只适用于在云南红塔的各上级单位都同意的情况下，才需要报财政部最终审批。由于中国烟草总公司否决了此次股权转让，因此无需上报。

　　红塔一方代理律师认为，按照《企业国有产权转让管理暂行办法》第9条，财政部可以授权所出资企业制定所属企业的国有产权转让管理办法，因此中国烟草总公司具有否决此次股权转让的权力。

　　审批等待800天是否违约双方各执一词

　　从2009年9月10日签署《股权转让协议》，到2012年1月17日被中国烟草总公司正式拒绝，陈发树等了800多天。

　　陈发树代理律师王卫国认为，红塔集团“报请中国烟草总公司批准过户”仅仅是一次“合规性审批”，通常来说，全国类似审批的通常期限为：国资委系统98个日历日，财政部系统72个日历日。

　　王卫国认为，自2009年12月3日起至今，云南红塔集团的报批流程一直停留在中国烟草总公司，而上报财政部的环节则一直处于停滞状态，中国烟草总公司还曾先后多次对下级公司表达不履行的意思，这一行为是故意迟延和拒绝履行合同义务。

　　红塔律师则表示，交易只能逐级报批，无法直接送达财政部，即由云南红塔上报到云南中烟，再上报到中国烟草总公司，云南红塔已在交易完成后就已完成上报，但无权越级上报至财政部，因此不存在消极履行合同责任问题。

　　对于耗时问题，被告代理律师强调我国社会主义市场经济中，仍存在国资转让管理中的一些特殊性问题，不应适用“合理时间”的规定。

　　国有资产流失如何界定红塔未作回应

　　中烟总公司在批复中不同意的理由是“防止国有资产流失”，陈发树代理律师王卫国认为，关于“国有资产流失”的界定，直接关系到中国烟草总公司作出的批示是否合理合法。

　　王卫国指出，目前没有政策法规清晰定义“国有资产流失”，结合云南白药股价来看，中烟总公司在签订协议800多天以后才“突然发现”国有资产流失，而此期间，该股权的市值已由22亿元涨到目前的40多亿元，最高曾高达60多亿元，也不禁让人怀疑是否与股价大涨有关。“市盈率40倍还叫国有资产流失？无非是事后发现所卖的股票还有增值预期。”王卫国说。

　　而对于原告律师在庭审中就“国有资产流失”说法是否成立的提问，红塔代理律师以不能代表中烟总公司为由，并未当庭给予正面回应。庭审阶段中午即宣告结束，审判长宣布双方上交书面陈词后待合议庭合议后择日宣判。